杨金柱如涉嫌网络诽谤,汪腾锋可为其辩护——兼论“两高”关于网络诽谤等司法解释


作者 汪腾锋 浏览 发布时间 2013-09-14

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  杨金柱如涉嫌网络诽谤,汪腾锋可为其辩护

  ——兼论“两高”关于网络诽谤等司法解释

  首先,虽为同行,我与杨金柱律师至今没有任何交往(当然包括司法解释所涵括的一切信息渠道)。原本也不太关注网络的我,最早知悉其名称还是因身边同事曾因民间维权案件提起:哪哪有律师团维权,哪哪又有维权律师受阻。多了几次稍有印象——杨金柱——维权律师。及至杨金柱与陈有西在网络上博文论战,到今年初杨金柱手提红薯逼迫福建高院接受委托和致最高法院张军副院长公开对决博文,引起我的重视关注,稍稍看阅了他的文章,有了较具体的感观认知。年初有南方某媒体采访我对杨金柱与陈有西两人的对比看法,凭着我对两人等距离同样的网络媒体及人口相传的认知,凭着本人几十年法律积累与悟性感知,我回答了初步的判断是:杨金柱法律、文笔及职业精神显胜一筹,而陈有西理论、宣传应稍高一级,总之杨金柱体现出律师职业的本位要义——仗义执言、勇于担当,应更像个职业律师。果不其然,时隔半年,当下的京城李天一案更充分暴露出陈有西的职业投机,业务粗疏及缺乏正义与担当!孰优孰劣,无需置评,其言行已诏告天下,两人不可同日而语。就职业精神来看我们没有理由不敬佩杨金柱。近日因两高出台《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》之司法解释一文,杨金柱于9月11日专门发表了《杨金柱律师关于博客和微博被点击、浏览或被转发的庄严声明》一文致最高法周强院长、最高检曹建明检察长。9月13日杨金柱又就新浪博客被封闭后发表说明一文,通观其文可见,杨作为一个爱国的职业律师对中国社会法治进步、司(执)法严肃性等问题的关注与执着,是职业本性的体现,本是无可厚非,并无不妥。而杨金柱的博文博客因此被封似有不妥。

杨金柱如涉嫌网络诽谤,汪腾锋可为其辩护——兼论“两高”关于网络诽谤等司法解释

  其次,本人似乎感觉两高司解立法不严,仓促而就,有错失不当之虞。

  本次两高网络诽谤司法解释,有违现实常理及法理逻辑:现实操作中如把握不当,则必将害大于利!司解第二条第(一)项规定,涉嫌诽谤的网络信息被点击、浏览达五千次以上或被转发达五百次以上,第(四)项规定其他情节严重的情形,这两种情形均构成诽谤罪。如此规定,弊端显见:其一被点击与被转发并非行为人主观意愿,稍有不慎即将失控,如有恶人使坏,更是无法设防无法纠错!其二“其他情节严重的情形”之规定,不仅将地面有形的犯罪形态移植到网络虚拟的犯罪形态中,还将无底限无边界无制约不设防的口袋犯罪形态安置到网络行为中。基于网络行为的多样性复杂性新颖性,今后网络涉罪可能将无疆界无制约,行将人人自危,言路尽塞。清初曾大兴文字狱,汉人所谓“清风不识字,何必乱翻书”即构成 “反清复明”之乱党证据,下狱成囚。而我们今天的网络诽谤司解,已然为言论狱大开了方便之门,如若把握操作不当,有恐泛滥成灾之风险。再说,我们看诽谤司解,通篇总共十条,而全然没有对如何施行之时效界定的明确说明,对已判或已审未判或未审待诉等各种涉案情形如何适用本司解,毫无任何文字规定声明。至于其是否违宪违法暂且不论,就此已足见本司解完全是为了应急而就的“救心丹”,“立法者”只想到一时,未考虑全局;只想着现在,为顾及将来。对行将面临的可操作性、实用性与立法严肃性及司法规范性等诸多问题未及顾念!

  再次,本人但愿杨金柱博客被封只是暂时救场之策,是因为司法解释立法不周,而法条归责威严之重,令人一时无所适从,应急之举。无论是来自“上峰”之指令,还是缘自新浪自我保护自我监控之故,它的“封杀”作用无形中起到了一方面解两高司解尴尬无措境地之困,另一方面起到了新浪自我保护避免麻烦之局。然而,为了避免该司解在今后适用中出现更多的错误麻烦,本人以为最好的措施是尽快制定更具操作性更符现实情状的相关补充司法解释,修正一时头脑发热不切实际的条文规定及修正头痛医头脚痛医脚的短视缺陷条文规定,让立法更具严肃性规范性和现实可操作性。尽快补立释法,精准释法,以正确维护国家法治社会秩序健康良性发展状态,禁绝人们轻易因言获罪,使言论陷入“泛罪化”的困境,防止变成倒行逆施(宪法早有言论自由之权利规定)。同时我们也必须高度注意到言为心声民心载舟,避免强堵漫溢,溢而覆舟的严果产生!国家应该一面加强严惩贪腐弊端,一面正确疏导引流——让民众有正常适当的抒发胸臆之渠道,此乃保万世太平之正确良策!否则封杀住一个杨金柱,还有更多的“杨金柱”在暗流汹涌,待机喷发。若此实乃非国之幸非民之福。如若目前局面不做适度调整修正,如若杨金柱律师真的因网络博文获罪“诽谤”,作为同行更是作为同代职业律师,作为早在1986年就成功办理过全国首例诽谤罪案件的职业律师(该案曾被人民日报、中央人民广播电台报道),本人在此表示:假若杨金柱律师在维护法治公平正义的道路上涉嫌诽谤罪名,本人可以也愿意为其辩护。

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